Судебная строительная экспертиза по договорам строительного подряда

Что такое судебная строительная экспертиза?

Строительная экспертиза по договорам строительного подряда – это комплекс исследований по вопросам, связанным с исполнением сторонами обязательств по договору подряда, с последующей дачей заключения экспертом, необходимого для правового урегулирования строительного спора. При этом в центре внимания всегда находятся вопросы, поставленные судом.

Цель экспертизы – ответить на них, установить, проверить и зафиксировать факты, которые являются доказательством и нужны для принятия решения по строительному спору.

Инициирование экспертизы и передача документов по делу – ответственность того органа, в чьём производстве находятся проверяемые материалы в момент появления необходимости подтверждения или установления фактов. Арбитражный процессуальный кодекс в своей статье 82 «Назначение экспертизы» указывает, что суд назначает экспертизу по ходатайству участника процесса, если ему нужны специальные знания, или с согласия всех участников. По инициативе суда она может быть назначена, если это было предусмотрено договорными обязательствами, предписано законом, требуется провести повторную или дополнительную при подозрениях на фальсификацию представленных ранее доказательств.
Судья и ходатайствующие лица могут не согласиться с предоставленными результатами, но обязаны аргументировать своё несогласие.
В Арбитражном ПК отражён главный момент – проведение исследований назначается исключительно в тех случаях, когда суду не хватает общих теоретических знаний в строительной сфере для того, чтобы оценить материалы, сделать выводы о фактических обстоятельствах и на этих основаниях принять правовое решение. Тогда им требуются специалисты с опытом и компетенциями в строительстве, которые предоставят недостающую информацию, прояснят материалы дела и ответят на вопросы.

Ключевые признаки судебной экспертизы.

1. исследуются конкретные вопросы, которые были поставлены перед экспертом;

2. проводится анализ переданных материалов;

3. в обязательном порядке исполняются требования Федерального закона от 31.05.2001 N 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации»;

4. исполнитель должен обладать специальными знаниями и квалификацией (суд должен быть уверен в их наличии, поэтому запросит документальные подтверждения, а эксперт должен быть уверен в своих силах – в том, что ему хватает опыта и инструментальной базы, чтобы взять на себя такую ответственность);

5. по результатам работ выдаётся экспертное заключение, составленное по определённым требованиям, которое формируется в формате ответов на заданные вопросы;

6. назначенный эксперт несёт уголовную ответственность за свои выводы.

Требования к судебным экспертам и экспертным организациям.

Процессуально судебный эксперт – это физическое лицо, которое:

·         Владеет специальными навыками в требуемой отрасли;

·          Знает теорию и методику производства экспертизы;

·          Назначено судом для её проведения;

·          Имеет своей целью оказание содействия правосудию.

Разберёмся, какие требования к нему предъявляются.

Квалификация, знания и опыт строительных экспертов.

Законодательно в требованиях зафиксировано только наличие специальных знаний, проверка которых проходит по формальному признаку. Кандидат по запросу предоставляет информацию и подтверждающие документы о своём образовании (высшем и дополнительном), о пройденных курсах, повышении квалификации, стаже, должности в компании и опыте в проведении экспертиз. И на основании этого принимается решение о его назначении или отклонении.
При этом для суда важны как базовые знания (о судопроизводстве и экспертной деятельности), так и специальные (о строительной сфере).
Наличие базовых знаний в предметных областях судебной экспертизы обеспечивает понимание экспертом правовых регламентов ее исполнения в судебных процессах, хорошее ориентирование в судебном делопроизводстве. Работать с таким специалистом гораздо комфортнее и эффективнее — таким образом суд минимизирует потерю времени на ошибки по процессу, составлению ходатайств, заявлений и прочему.
Специальные знания — это система профессиональных теоретических и практических навыков в строительной отрасли. То есть в области проектирования, возведения, эксплуатации, реконструкции и утилизации объектов недвижимости, в строительных технологиях и нормах, в способах и методах инструментальных и лабораторных исследований. Эти знания первостепенны, так как на их основании суд признаёт и назначает физическое лицо экспертом.

Документы организации, осуществляющей строительную экспертизу.

В законодательстве не содержатся требования о какой-либо разрешительной документации или лицензировании для проведения судебных экспертиз.

Значение при выборе исполнителя имеют допуски саморегулируемых организаций на строительство, проектирование и изыскания, а также прохождение подготовки и результаты специализированных экзаменов, поскольку это является подтверждением наличия опыта и требуемых знаний.

Отсутствие личной заинтересованности в исходе дела.

Одним из наиболее важных принципов проведения судебной экспертизы является независимость эксперта от суда, следователя и прокурора, сторон дела (статья 7 ФЗ №73).

В случае, если на него давят и пытаются повлиять, чтобы получить заключение в ту или иную пользу, предусмотрена ответственность согласно законодательству РФ. Давлением, согласно УК РФ, считается: шантаж, подкуп, угрозы, причинение вреда здоровью и имуществу человека и его близким.
Почему независимость так важна? Потому что она даёт возможность самостоятельно прийти к выводам и предоставить объективное и достоверное заключение.
Чем гарантировано соблюдение этого принципа? Во-первых, законом прописана процедура назначения и производства экспертизы. Во-вторых, предусмотрена самостоятельность исполнителя и запрет влияния на него. В-третьих, есть возможность отвода и самоотвода.
В случае, когда принцип независимости не может быть соблюден, эксперт обязан заявить самоотвод. Например, если:

·         он уже был участником в этом деле (в качестве истца, ответчика, прокурора, свидетеля, переводчика, представителя и проч.);

·          некомпетентен для выполнения таких исследований;

·          является родственником какой-то из сторон или находится в зависимости от них (например, в служебной);

·          имеет личную заинтересованность или есть сомнения в его беспристрастности.

Такие подозрения могут вызвать: самостоятельный сбор материалов по делу; контакты или переговоры с участниками судопроизводства; сообщение кому-либо, кроме назначившего экспертизу органа, о её результатах или ходе выполнения.
Аналогично любая из сторон имеет право подать ходатайство об отводе по тем же причинам.
Сделать это необходимо до разрешения дела по существу. Наиболее логично будет подать заявление в момент объявления состава суда, когда председатель сообщает о назначении исполнителя и разъясняет право на отводы и самоотводы.
После того, как заключение было предоставлено в суд, отвод не заявляется. Однако, есть возможность подготовить рецензию, в которой будут оценены действия эксперта, состав его исследований, результаты и выводы, и ходатайствовать на её основании о повторной экспертизе из-за недопустимости доказательств.
Принцип самостоятельности также подтверждается и личной ответственностью. 

Согласно ч. 5 ст. 55 АПК РФ; ст. 307 УК РФ наказание за составление заведомо ложного заключения — штраф в размере до 80 тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до 480 часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до трех месяцев.

Процессуальные требования к судебной строительной экспертизе.

·         Законность, соблюдение прав и свобод человека, гражданина, юридического лица:

o    исполнение положений Конституции РФ и других нормативно-правовых актов.

·         Объективность:

o    непредвзятость при выполнении исследования и подготовка выводов на основании научных и практических данных, отражающих обстоятельства дела в соответствии с действительностью.

·         Всесторонность:

o    учитываются все факторы, имеющие значение для исследования.

·         Полнота исследований:

o    свойства, качества и взаимосвязи предоставленных материалов исследуются досконально, позволяют сделать более глубокие выводы и детальнее изучить обстоятельства, которые имеют значение для дела.

Важными факторами для их соблюдения являются: 

·         Предоставление материалов надлежащего качества – они должны быть репрезентативными, соответствующими реальности и полными. Иначе нарушается принцип объективности. В том числе поэтому эксперту запрещено самостоятельно собирать сведения – для исключения влияния на вводные данные;

·          Также его право ходатайствовать о дополнительных материалах в случае их неполноты;

·          Участвовать в процессе и задавать вопросы участникам по предмету исследования;

·          Возможность сторон присутствовать при проведении экспертизы и наблюдать за всеми действиями специалиста, если было подано соответствующее ходатайство;

·          Возможность допроса эксперта судом и сторонами судебного спора и его право делать заявления для протокола с комментариями по своему заключению;

·          Возможность заявить отвод назначенного исполнителя, подавать ходатайство о проведении дополнительной и повторной экспертизы при возникновении сомнений в обоснованности заключения, его недостаточной ясности или полноте, наличия противоречий в выводах и других нарушениях действующих норм. 

В конечном итоге цель всех этих требований – предоставление экспертом непредвзятого и всестороннего заключения, которое будет использоваться как доказательство в ходе судебного процесса.

Проведение судебной строительной экспертизы.

Рассмотрим полный алгоритм проведения судебной экспертизы, который является базовым – на практике какие-то этапы могут отсутствовать.

1. Ходатайство о назначении судебной строительной экспертизы.

Производство экспертизы начинается с ходатайства о её назначении. Ходатайство подается только в суде первой инстанции или апелляции и до того, как исследования доказательств были объявлены законченными. В нём есть обязательные реквизиты, главные из которых: номер дела и участники процесса; обстоятельства, которые требуют изучения; необходимые компетенции и, соответственно, вопросы, которые должны быть поставлены перед экспертом. 

2. Обращение в строительно-экспертную организацию.

После того, как ходатайство было принято, каждая из сторон обращается в строительно-экспертные организации с запросом на участие в судебном процессе, описывая ситуацию спора, факты, которые нужно проверить или установить, и другую полезную информацию по делу. При этом запрашиваются предварительное согласие на проведение экспертизы, данные об образовании, опыте исполнителей, оценка стоимости и сроков проведения. Ответ предоставляется в письменном виде и к нему прилагается целый ряд подтверждающих документов: о наличии специальных знаний и компетенций, технических средств, измерительных и лабораторных приборов, программного обеспечения. Затем выбранная кандидатура передаётся на рассмотрение суду.
Суд также вправе отправить запросы в экспертные организации, чтобы быть в курсе рыночных цен или проверить достоверность предоставленных сторонами ответов.

3. Назначение судебной экспертизы.

Рассмотрев все варианты исполнителей, оценив их опыт и компетенции, стоимость и сроки, суд назначает судебного эксперта, выносит определение, в котором указывает:

·         Кому поручено проведение исследований

·         На какой должности находится сотрудник

·         В какой организации числится

·         Какие вопросы перед ним поставлены

·         Какие материалы необходимо ему предоставить

·         Что должно быть предоставлено сторонами

·         Требуемый срок

·         Предупреждение об уголовной ответственности.

При этом стоимость не является решающим фактором – на практике бывает, что более опытный эксперт с хорошей репутацией выбирается несмотря на более высокую цену услуг.

4. Передача материалов дела судебным экспертам.

Перечень материалов формируется и передаётся строго судом. В свою очередь, эксперт сверяет и фиксирует все документы и данные, которые получил – далее это будет подробно указано в заключении.
Он не имеет права использовать сведения, полученные любым другим путём, поскольку это нарушает принципы независимости и объективности. Поэтому если ему нужны дополнительные материалы, он обязан запросить их через ходатайство у суда. 

5. Ходатайства экспертов.

Законодательно предусмотрено право подавать различные ходатайства, суть которых – соблюдение независимости и требований к профессиональной деятельности в части полноты, объективности и всесторонности.
Они могут быть:

·         о предоставлении дополнительных материалов по делу – если изначальных недостаточно для формирования выводов и выдачи заключения;

·         о предоставлении доступа к объектам экспертных исследований — если необходимо провести измерения, осмотры, контрольные вскрытия или испытания непосредственно на объекте строительства или недвижимости, которые относятся к территориям с ограниченным доступом;

·         о проведении исследований письменных доказательств по месту их нахождения – при большом объеме документации, нецелесообразном для транспортировки или высокой ценности, работы могут проводиться на территории одной из сторон или даже третьего лица, не являющегося участником строительного спора (например, в архиве проектировщика).

·         о назначении дополнительных экспертов — в случае, если компетенций или специальных знаний в области оказалось недостаточно;

·         о продлении сроков – с обоснованием, почему потребовалось больше времени.

6. Сообщение о невозможности дать заключение.

Далее по процессу ходатайства либо удовлетворяются, либо отклоняются. После этого может быть подготовлено сообщение о невозможности дать заключение по причинам:

·         недостаточности предоставленных материалов;

·         отсутствия необходимых компетенций, навыков, опыта;

·         невозможность выполнения исследований существующими методами, оборудованием, технологиями.

7. Отработка методики судебных экспертных исследований.

Если исполнитель решает, что исходных данных достаточно, он в состоянии ответить на поставленные вопросы, у него есть на это ресурсы, то он отрабатывает методику судебных экспертных исследований – то есть формирует набор способов и мероприятий, которые нужны для проверки и установления фактов.
Для каждого случая составляется своя методика, она уникальна и не стандартизирована из-за большого количества деталей и специфики строительной сферы.

8. Исследование материалов дела и письменных доказательств по месту их нахождения.

Задача этого этапа – исследовать по месту нахождения письменные источники и отобрать документы, предоставляющие ценность для конкретного процесса.
Это исследование (как и осмотр объектов капитального строительства) выполняется в присутствии участников судебного процесса. Для этого:

·         Заранее согласовываются дата и время с той организацией, которая располагает документами;

·         Отправляется уведомление в суд о запланированном мероприятии;

·         Уведомляются участники процесса;

·         И только потом осуществляются плановые работы.

9. Уведомление сторон о проведении экспертных исследований объекта недвижимости.

Крайне важно проинформировать суд и стороны о начале проведения экспертных исследований самого объекта недвижимости. Обычно для этого используются официальные письма или телеграммы с обратным уведомлением, которые прикладываются в приложении к заключению как подтверждение уведомления.
Почему это критично? По закону предусмотрено право участия при проведении экспертизы, если было подано ходатайство. Обычно оно подаётся и цель эксперта в этом случае – получить доказательство того, что он вовремя сообщил о начале работ.
При этом если стороны в процессе проведения мероприятий будут каким-либо образом препятствовать или мешать, он имеет право через ходатайство требовать отстранения такого участника.

10. Экспертный осмотр и исследования объектов капитального строительства и земельных участков.

Далее начинается так называемый «полевой» этап: выход на объект, его обследование, выполнение различных измерений и испытаний. Во время осмотра проводится фото- и видеосъёмка, чтобы зафиксировать реальную картину и иметь подтверждение выполненным работам. Эти материалы также включаются в качестве приложений к заключению.

11. Отбор образцов для лабораторных исследований.

Во время осмотра одним из значимых этапов является отбор образцов для лабораторных испытаний. Например, нужно провести исследование проб (асфальта, грунта, древесины) в лаборатории на специальном оборудовании, которое невозможно или нецелесообразно доставлять на объект. Все отборы проводятся согласно ГОСТам, СНиПам, СП.
Ключевым условием является наличие аутентификации образцов, то есть подтверждения их подлинности – должна исключаться вероятность того, что были собраны одни образцы, а исследованы в лаборатории другие с целью фальсификации результатов.

ИнженерАль для этих целей использует:

·         герметичную и прочную упаковку, исключающую замещение одного образца на другой без разрушения самой упаковки,

·         опечатывание упаковки одноразовыми пластиковыми пломбами, которые разрушаются при вскрытии,

·         подписи участников, подтверждающих подлинность образцов;

·         составление акта отбора проб;

·         фотографирование и видеосъемка процесса аутентификации образцов.

12. Лабораторные исследования образцов в составе судебной строительной экспертизы.

После того как образцы были доставлены в лабораторию, уведомляются и вызываются все участники экспертного осмотра. В их присутствии составляется акт проверки упаковок, в котором все подтверждают целостность пломб и наличие подписей, затем упаковки вскрываются, выполняются измерения, и составляется протокол лабораторных испытаний. В это время участники могут задавать вопросы, а эксперт по возможности отвечает на них и поясняет результаты.

13. Камеральная обработка результатов исследований, обобщение результатов.

На следующем этапе обрабатываются собранные сведения и формируются выводы. Их обобщение происходит в офисе исполнителя, где сами эксперты могут советоваться друг с другом по полученным результатам. Согласно требованиям законодательства, стороны тут уже не имеют права участвовать, чтобы не оказывать влияния и не мешать.

14. Подготовка выводов.

В итоге обработки полученных данных эксперт формулирует ответы на поставленные судом или следствием вопросы, указывая на базе каких исследований и с использованием каких методов он пришёл к этим выводам.

15. Оформление заключения судебного эксперта.

Все результаты проведённых мероприятий в формате «вопрос-ответ» фиксируются в письменном виде в свободной форме, но с обязательными реквизитами и определёнными требованиями. Далее мы более подробно их рассмотрим.

16. Отправка заключения эксперта в суд.

Заключение отправляется строго в суд, а он в свою очередь выносит определение о возобновлении производства по делу и уже передаёт его на ознакомление сторонам. До этой отправки эксперт не вправе разглашать результаты кому-либо, иначе он может быть заподозрен в личной заинтересованности или предвзятости.

17. Ознакомление сторон с заключением эксперта.

При ознакомлении возможно следующее развитие событий:

·         возникнут вопросы к эксперту

·         или замечания и несогласие по выполненным работам.

В обоих случаях эксперта можно вызвать в суд на допрос для дачи пояснений и ответов на вопросы. Вызов оформляется в виде судебного акта и направляется одним из способов: по почте с уведомлением о получении, телеграммой, факсом или даже по электронной почте.
Законом не предусмотрена проверка работы эксперта помимо ознакомления сторонами с заключением и его ответов на возникшие вопросы. Однако сторона, которая недовольна результатами, может оспорить как конкретные действия эксперта (например, он исследовал какой-то объект или материал визуально, полагаясь на свой профессиональный опыт, а методиками предписано исследовать прибором или иным средством измерения), так и заключение в целом посредством составления рецензии на него. На её основании может быть подано ходатайство о назначении повторной экспертизы в связи с некомпетентностью или необъективностью эксперта и необходимостью проверить выводы первичной.

18. Ответы эксперта на вопросы по существу проведенных исследований и сделанных выводов.

Явка в суд для дачи комментариев — прямая обязанность эксперта. Если он не явится, то, скорее всего, его заключение будет отклонено и будет назначено проведение повторных исследований.
Если он не смог отстоять свои выводы, возникли спорные моменты или противоречия, то также назначается повторная или дополнительная экспертиза.

Заключение судебного строительного эксперта.

Итогом производства судебной строительной экспертизы является письменное заключение, подписанное экспертом или комиссией, в котором содержатся общее описание дела и задач, проведённые исследования, ответы на поставленные вопросы. 

Требования к нему предъявляются в статье 25 Федерального закона от 31.05.2001 N 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации», статье 86 АПК, статье 86 ГПК и статьях 200, 201, 204 УПК.

Экспертное заключение не может затрагивать правовые аспекты, так как экспертиза назначается при необходимости специальных знаний в той или иной сфере, но не в области права.
Согласно статьи 25 N 73-ФЗ в экспертном заключении обязательно должно быть отражено:

·         время и место производства судебной экспертизы;

·          основания производства судебной экспертизы;

·          сведения об органе или о лице, назначивших судебную экспертизу;

·          сведения о государственном судебно-экспертном учреждении, об эксперте (фамилия, имя, отчество, образование, специальность, стаж работы, ученая степень и ученое звание, занимаемая должность), которым поручено производство судебной экспертизы;

·          предупреждение эксперта в соответствии с законодательством Российской Федерации об ответственности за дачу заведомо ложного заключения;

·          вопросы, поставленные перед экспертом или комиссией экспертов;

·          объекты исследований и материалы дела, представленные эксперту для производства судебной экспертизы;

·          сведения об участниках процесса, присутствовавших при производстве судебной экспертизы;

·          содержание и результаты исследований с указанием примененных методов;

·          оценка результатов исследований, обоснование и формулировка выводов по поставленным вопросам;

·          материалы, иллюстрирующие заключение эксперта или комиссии экспертов, прилагаются к заключению и служат его составной частью.

Структура заключения эксперта.

Подписка об уголовной ответственности.

В самом начале даётся подписка о том, что исполнитель ознакомлен со своими правами, обязанностями, уголовной и административной ответственностью за дачу заведомо ложного заключения. Это обязательный пункт, поскольку таким образом эксперт заверяет своё намерение помогать осуществлять правосудие, быть независимым и соблюдать принципы объективности, полноты и всесторонности.

Вводная часть.

Представляет собой описание исходных данных: какой объект, на каком основании и по чьему ходатайству, по каким обстоятельствам, кем и когда исследовался. Также указываются сведения об участниках, присутствовавших при проведении мероприятий и о переданных на рассмотрение материалах дела.

Исследовательская часть.

В начале указываются общие обстоятельства дела, содержание строительного спора и договорные отношения истца и ответчика. Затем детально описываются: технология проведения исследовательских мероприятий, результаты, конкретные методы исследований, сертифицированная экспертная методика (при ее наличии) и программное обеспечение, использованные справочно-нормативные и методические материалы и их основные требования. То есть после прочтения этого раздела у заинтересованного лица должна быть полная картина о проведённой экспертизе и её объективности: в какой последовательности, какие мероприятия проводились, почему именно они и к каким выводам привели.

Заключительная часть.

Резюмирует проведённые мероприятия заключительная часть. В ней приводятся выводы по поставленным вопросам или обоснование, почему на них нельзя дать ответ. Информация представляется в виде «вопрос суда – ответ эксперта», что удобно и наглядно для изучающего заключение.

Приложения.

Резюмирует проведённые мероприятия заключительная часть. В ней приводятся выводы по поставленным вопросам или обоснование, почему на них нельзя дать ответ. Информация представляется в виде «вопрос суда – ответ эксперта», что удобно и наглядно для изучающего заключение.

Договоры строительного подряда.

Споры, вытекающие из договоров строительного подряда, являются самым распространенным видом спорных правоотношений в сфере строительства. По нашим данным, приблизительно 50% строительных экспертиз выполняется в рамках строительных споров между заказчиками и подрядчиками (генподрядчиками), а также между генподрядчиками и субподрядчиками.

Права и обязанности сторон по договору строительного подряда.

Разберем права и обязанности сторон, заключивших данный вид договора. 

Согласно ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда одна сторона (подрядчик) обязуется в установленный по договору срок по заданию другой стороны (заказчика) построить определенный объект (здание, сооружение, предприятие) или выполнить иную работу (реконструкцию, капитальный ремонт объекта).

Кроме того, договор строительного подряда может быть заключен на отдельные строительные, монтажные или пусконаладочные работы, а также любые другие работы, неразрывно связанные со строящимся объектом. Другая сторона обязуется создать первой необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.
В ситуациях, когда подрядчик для выполнения работ по договору привлекает третьих лиц, возникают отношения генерального подрядчика и субподрядчика, которые описаны в ст. 706 ГК РФ. В этом случае генеральный подрядчик одновременно исполняет права и обязанности подрядчика в отношениях со своим заказчиком, а также права и обязанности заказчика в отношениях со своими субподрядчиками. Таким образом, организации, обычно выполняющие роль генерального подрядчика, наиболее часто оказываются вовлеченными в строительные споры.
Строительные споры данного вида возникают в связи с невыполнением обязанностей, предусмотренных соответствующим договором, и значительно реже – в результате злоупотребления правами.
Права и обязанности как подрядчика, так и заказчика определяются условиями заключенного договора и приложений к нему. Технические требования к выполняемым работам определяются техническим заданием подрядчика и/или технической документацией (проект, рабочая документация), состав и содержание которой должны быть определены договором строительного подряда.

Виды споров по договорам строительного подряда.

Споры по объему работ.

Самый распространенный спор по договору подряда – оценка объема фактически выполненных работ. 

В основе такого конфликта лежит невозможность для сторон прийти к единому мнению относительного того, какой объем работ фактически выполнен подрядчиком. Обычно в таких ситуациях подрядчик предъявляет к приемке некоторый перечень работ с определенными объемами, заказчик имеет по данному поводу определенные возражения, которые сводятся к одному или нескольким вариантам:

·         Работы фактически не выполнялись.

·         Работ выполнено фактически меньше, чем предъявляет подрядчик.

·         Работы фактически выполнялись другим лицом

·         Предъявляемые работы ранее уже были приняты заказчиком у подрядчика.

Споры, связанные с предметом договора.

Здесь в основе конфликта лежат обстоятельства, связанные с различной точкой зрения сторон договора строительного подряда на то, входили ли те или иные работы (как правило, речь идет о фактически выполненных работах) в предмет заключенного договора строительного подряда. Как известно, это влияет на наличие или отсутствие обязанности заказчика оплачивать спорные объемы работ. Спор состоит в том, что подрядчик предъявляет к приемке и оплате некоторые объемы строительно-монтажных и пусконаладочных работ, а заказчик считает, что эти виды (объемы) работ не входили в состав договорных обязательств подрядчика (не поручались ему), и в связи с этим заказчик не обязан осуществлять оплату таких работ. Этот же спор может касаться случаев, когда работы, которые отказывается оплачивать заказчик, включены в двусторонние акты сдачи-приемки выполненных работ.

Неопределенность предмета договора строительного подряда возможна в нескольких случаях:

·         Подрядчик приступает к выполнению работ до полного завершения технической документации, на которую ссылается договор подряда.

·         Техническая документация (техническое задание заказчика, проектная документация, рабочая документация) содержит в себе недостатки (ошибки), что приводит к формированию ошибочного предмета договора строительного подряда в части видов работ и объемов работ.

·         Содержательная часть проекта (проектные и технологические решения) подвержены неоднократным изменениям. При этом стороны не выполняют своевременное документирование изменений в части предмета договора, а также документирование судьбы «бросовых работ».

·         Слабо описан предмет договора строительного подряда (неоднозначное понимание видов и объемов выполняемых работ; неочевидно, включены ли вспомогательные работы и затраты в стоимость основных работ).

·         Подрядчик выполняет работы на основании устных заданий представителя заказчика, процесс документирования изменений предмета договора отстает от фактического (устного) согласования данных изменений.

Споры, связанные с качеством работ.

В данном случае стороны имеют различную точку зрения относительно качества выполненных строительных и монтажных работ. Конфликт можно описать так: подрядчик предъявляет к приемке и оплате определенные объемы работ, а заказчик полагает, что:

·         данные работы имеют недостатки по качеству, не позволяющие принять их и использовать по назначению без работ по устранению данных недостатков;

·          данные работы должны быть приняты по меньшей стоимости, чем это предусмотрено условиями договора строительного подряда;

·          заказчик может устранить недостатки работ своими силами, но за счет подрядчика.

Разновидностью спора по качеству является ситуация, при которой оспаривается качество или факт выполнения скрытых работ, и при этом заказчик отказывается от приемки всех последующих работ, мотивируя это непригодностью результатов всех последующих работ при недостатках (невыполнении) скрытых работ.
Низкое качество строительных и монтажных работ — достаточно распространенное явление. Этому способствует среднее по строительной отрасли падение квалификации инженерно-технического персонала в совокупности с неограниченным стремлением среднестатистического заказчика (застройщика) к экономии на строительных и монтажных работах.
Проблема низкого качества строительных и монтажных работ усугубляется, по нашему мнению, недостаточным техническим регулированием со стороны государства. Существует огромное количество новых видов технологий, материалов и оборудования, которые остаются не охваченными со стороны технических регламентов, сводов правил и национальных стандартов. Кроме того, в соответствии с действующим законодательством все нормативно-технические документы, не вошедшие в перечень, утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2014 года № 1521, имеют статус рекомендуемых, а не обязательных. Это означает, что договор строительного подряда должен включать в себя особое упоминание данных нормативно-технических документов в качестве обязательных для подрядчика. Встречаются также ситуации недостаточно подробного и точного описания требований утвержденных нормативно-технических документов, из-за чего создается неопределенность в требованиях (допусках) по качеству тех или иных работ. Споры, связанные с определением стоимости работ.

Если стороны договора строительного подряда имеют различную точку зрения относительно стоимости фактически выполненных и подлежащих приемке строительных и монтажных работ, это также может стать причиной спорной ситуации. В таком случае каждая из сторон действует, исходя из своих экономических интересов.
Спор рассматриваемого типа возможен при следующих обстоятельствах:

·         Спорные работы относятся к дополнительным работам (ранее не учтенным в договоре строительного подряда), стороны не отрегулировали стоимость работ до их фактического выполнения (не подписали в двухстороннем порядке соответствующее дополнительное соглашение).

·         Договор строительного подряда в том виде, как он был подписан, не позволяет четко установить, входят ли одни работы (напрямую не упомянутые) в состав других, тогда как многие строительные работы могут быть разбиты на составляющие более мелкие работы.

·         Договор строительного подряда составлен таким образом, что цена указана «под ключ» либо с использованием аналогичных гибридных моделей ценообразования, при этом без специальных знаний невозможно установить удельную стоимость (цену) той или иной элементарной работы.

·         Договор строительного подряда предусматривает использование ценообразования на базе государственных сметных норм и расценок. Разногласия в данном случае обусловлены разницей подходов в применении расценок, норм, повышающих коэффициентов и других элементов сметных сборников.

Споры, связанные с состоянием исполнительной документации.

Исполнительная документация, требования к которой описаны в РД-11-02-2006, для большинства заказчиков по договору строительного подряда является не менее важным результатом деятельности подрядчика, чем, собственно, тот результат (объект капитального строительства), который получен в ходе выполнения строительных и монтажных работ по договору строительного подряда. Это обусловлено тем, что надлежащим образом оформленная исполнительная документация обеспечивает таким результатам необходимый правовой статус, подтверждает их соответствие требованиям национальных стандартов, сводов правил и проектной документации. При отсутствии исполнительной документации по вновь возводимому или реконструируемому объекту капитального строительства застройщик (технический заказчик) даже при полностью завершенных строительных и монтажных работах рискует не получить разрешение на ввод объекта в эксплуатацию, то есть не сможет воспользоваться результатами строительных и монтажных работ, выполненных по договору строительного подряда.
Проблемы с комплектностью и качеством исполнительной документации возможны в следующих случаях:

·         На объекте слабо организована служба технического заказчика.

·         Заказчик (застройщик) не осуществляет промежуточный технический контроль своих исполнителей (подрядчиков, генподрядчиков, технических заказчиков).

·         Работы выполняет слабая в инженерно-техническом плане организация-подрядчик, неспособная обеспечить надлежащую полноту и качество исполнительной документации.

·         Произошло событие, которое привело к утрате разработанной исполнительной документации (пожар, кража, умышленные действия должностных лиц, банкротство предприятия и другие обстоятельства).

Споры, связанные с использованием давальческого материала заказчика или оборудования, выданного в монтаж заказчиком.

Гражданский кодекс (ст. 713, 745) предоставляет сторонам договора строительного подряда возможность выбрать способ обеспечения строительных и монтажных работ необходимыми материалами и оборудованием. 

Материалы и оборудование по общему правилу предоставляются подрядчиком, но заказчик может взять на себя полный объем поставок или только часть материалов и оборудования. Решение сторон должно найти свое отражение в договоре строительного подряда и в приложениях к нему (например, в разделительной ведомости).
Причиной спора относительно факта использования давальческих материалов является несогласие заказчика с заявленным подрядчиком расходом материалов при выполнении определенного объема работ. Дело в том, что каждый вид работы при определенных условиях предусматривает определенную норму расхода материала. Согласно ст. 713 ГК РФ подрядчик должен использовать материал заказчика экономично и расчетливо, то есть не превышать установленные технические нормы расхода материала. В случае существенного увеличения расхода материала (свыше ожиданий заказчика), заказчик вынужден нести дополнительные издержки на приобретение дополнительного материала. Но наибольшие проблемы у заказчика возникают, когда подобная ситуация происходит с заказным материалом (ограниченная партия, большие сроки поставок, индивидуальное изготовление). В этом случае заказчик несет риск серьезного отставания от календарного графика выполнения работ, либо риск полного невыполнения задач заказчика в части применения спорного материала.

Споры, связанные с гарантийными обязательствами подрядчика.

Согласно ст. 755 ГК подрядчик гарантирует заказчику достижение объектом строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении гарантийного срока. Гарантийный срок устанавливается законом, однако может быть увеличен соглашением сторон, т.е. в договоре строительного подряда. 

римером установленного законодательством гарантийного срока в строительстве может служить срок не менее 5 лет для объекта долевого строительства, за исключением технологического и инженерного оборудования, входящего в состав такого объекта долевого строительства (ч. 5 ст. 7 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»). 

По общему правилу, гарантийный срок начинает течь с момента сдачи-приемки результата работ, если иное не установлено соглашением сторон. Течение гарантийного срока прерывается на все время, на протяжении которого объект не мог эксплуатироваться вследствие недостатков, за которые отвечает подрядчик.
В данном случае спор может возникнуть между сторонами по следующим вопросам: 

·         Относятся ли определенные недостатки объекта к гарантийным обязательствам подрядчика?

·         Возникли ли определенные недостатки объекта в результате:

o    естественного износа объекта;

o     неправильной эксплуатации объекта;

o     неверно разработанных заказчиком или привлеченными им третьими лицами инструкций по эксплуатации;

o     ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами? 

Согласно сложившейся судебной практике заказчик обязан доказать обнаружение в течение гарантийного срока недостатков результата выполненных подрядчиком работ, а на подрядчике лежит бремя доказывания того факта, что эти недостатки не являются следствием вышеназванных причин.
Качество, гарантированное подрядчиком заказчику, неразрывно связано с качеством материалов, применяемых во время производства работ. Даже если работы производились с применением материалов заказчика, на подрядчике лежала обязанность производить надлежащий входной контроль, и в случае обнаружения недостатков в течение гарантийного срока, явившихся следствием применения таких материалов, подрядчик должен доказать, что недостатки материалов не могли быть обнаружены при проведении входного контроля. 

Споры, связанные с убытками подрядчика в результате расторжения договора заказчиком.

Это довольно сложный вид споров в плане определения убытков. По закону заказчик, расторгнувший с подрядчиком договор, должен оплатить произведённые работы и возместить убытки, которые не могут в сумме превышать разницу между ценой договора и величиной выполненных работ. Подрядчик в таком случае предъявляет заказчику в качестве убытков произведенные до расторжения расходы и должен доказать, что эти расходы не относятся к обычным для данного вида работ и никак иначе не могут быть компенсированы, а также не входят в выполненные оплаченные работы. Примерами таких расходов являются:

·         Расходы на аренду машин, оборудования, конструкций и элементов для следующих этапов производства работ, которые не входят в стоимость оплаченных работ, но расходы произведены, т.к. подрядчик не мог знать о будущем одностороннем отказе заказчика от договора.

·         Оплата материалов подрядчика, которые были индивидуально изготовлены под данное строительство и на других объектах использован быть не может.

·         Авансовые платежи, которые по соответствующему договору не возвращаются в случае отказа, или у контрагента подрядчика есть право требования платежей за определенные работы, которые были произведены и должны быть оплачены;

·         Штрафные санкции, которые ложатся на подрядчика в случае отказа от заключенных им для целей данного строительства договоров.

Весь такой объем расходов тщательно проверяется экспертом на предмет соответствия вышеназванным критериям относимости к подлежащим компенсации убытков сверх оплаченной за работу суммы на основании договоров и соглашений, первичной бухгалтерской документации и других предъявляемых к рассмотрению документов подрядчика.

Встречаются менее распространенные ситуации споров на основе договора строительного подряда.

Важно понимать, что в условиях, когда большинство норм и правил строительства носят рекомендательный характер, многое зависит от договора строительного подряда. В суде непременно придется доказывать, что та или иная технологическая норма была обязательна для такого случая. Не всегда при этом бывает достаточно простого указания того или иного стандарта или правила в тексте договора как обязательного, так как сами эти документы могут содержать диспозитивные (необязательные) формулировки. Суд может в таком случае не встать на сторону заказчика и посчитать необязательным тот или иной технологический процесс. В этом случае крайне важно подробно прописывать все требуемые технологии в рабочей документации, которая не должна быть простой фактической копией проектной документации.