Досудебная строительная экспертиза

Строительный иск не обязательно доводить до решения суда. Остановит конфликт или снизит напряженность во взаимоотношениях сторон, чтобы им попытаться найти компромисс, — независимая (досудебная) техническая экспертиза. Во время этой процедуры специалисты негосударственной компании установят факты и обстоятельства, что помогут избежать долгого, затратного и наносящего урон репутации разбирательства.

Что такое досудебная строительная экспертиза?

Досудебная техническая экспертиза — инструмент для разрешения конфликтов, объединенных под общим названием «строительный спор». Исходя из практики, мы назовем, по меньшей мере, 19 видов таких
разбирательств, из-за разногласий между:

·   застройщиком и — городской администрацией, Пожнадзором, органами исполнительной власти в сфере охраны окружающей среды, защиты объектов культурного наследия;

·        участниками рынка недвижимости — при ее купле-продаже, аренде, в вопросах страхования, инвестирования и
соинвестирования, проведения залоговых операций, а также при территориальных спорах между владельцами соседствующих объектов, при вопросах самовольного строительства;

·        сторонами с взаимными обязательствами по договорам: генерального и субподряда, на проведение изыскательских и проектных работ, на консультирование и оказание иных услуг в строительной сфере, на поставку оборудования и
материалов;

·    физическими лицами — бракоразводный процесс.

К досудебной экспертизе прибегают
в делах о банкротстве, при спорах строителей, владельцев недвижимости с
налоговыми органами, при конфликтах, вызванных причинением ущерба объекту
капитального строительства. При ее проведении специалисты устанавливают:

·        размер задолженности или ущерба;

·        стоимость предмета спора и его состояние;

·        содержание предмета договора;

·        причинно-следственную связь между действиями и последствиями;

·        иные моменты, разъяснение которых требует специальных познаний.

Предметы исследования экспертизы.

·        объекты капитального строительства и их элементы, материалы, конструкции, отделка и др. — т.н. материализованные носители информации о фактах и обстоятельствах;

·        документальные доказательства (проектная документация, чертежи и т.п.);

·        иные сведения.

До того, как начнется экспертиза,
формулируются вопросы о фактах и обстоятельствах, приведших к строительному
спору. Специалист находит (или нет, но об этом ниже) ответы, обосновывает их,
делает выводы, которые затем вносит в экспертное заключение.

Зачем проводить экспертизу до суда?

Ответ, казалось бы, на поверхности
— избежать долгого, затратного, наносящего урон репутации разбирательства. Но,
допустим, участники строительного спора не настроены на компромисс, их спор
точно решится в суде. Результаты экспертизы для одной из сторон — доказательная
база для обоснования правовой позиции, исковых требований и защиты интересов в
дальнейшем.

Исход отдельных строительных
споров сильно зависит от своевременно проведенной экспертизы. Она помогает, что
называется, «здесь и сейчас», установить факты и обстоятельства, которые уже не
зафиксируешь через некоторое время. Несколько примеров в подтверждение.

Примеры досудебной строительной экспертизы.

Спор между администрацией здания и ремонтной организацией.

Подрядная организация
ремонтировала крышу административного здания, чтобы устранить протечки.
Строители в ходе работ нарушили технологию и порядок их проведения.
Демонтировав кровлю, они не установили временные укрытия. В один из дней, когда
продолжались кровельные работы, прошел обильный ливень. Из-за осадков
пострадала отделка внутренних помещений, инженерные системы, мебель.
Администрация здания решила взыскать ущерб с исполнителя. Однако та сторона не
согласилась с претензиями, заявив, что повреждения были и раньше, ведь крыша
текла.

Роль
эксперта: специалист зафиксировал бы причиненный помещениям ущерб от дождя,
пока ничто еще не высохло.

Спор между собственником недвижимости и арендатором.

Владелец объекта недвижимости в
короткий срок меняет арендатора. Новый контрагент получает в пользование здание
с многочисленными недостатками, вызванных небрежным обращением предшественников
с имуществом, и их устраняет.

Счет за ремонт новый арендатор
выставляет собственнику недвижимости. Тот в свою очередь пытается взыскать эту
сумму с организации, которой он сдавал помещения ранее. Понятно, что эти
претензии отвергаются. В суд ему идти не с чем — ремонт уже проведен,
недостатки давно устранены.

Роль
эксперта: специалист зафиксировал бы факты ненадлежащего технического
обслуживания здания и отсутствия текущего ремонта, что предусматривал договор
аренды.

Спор при объявлении субподрядчика банкротом.

Генеральный подрядчик нанимает
организацию для проведения фасадных работ. Выполнив их в некотором объеме,
субподрядчик объявил себя банкротом и деятельность на объекте прекратил. На его
место пригласили новых мастеров, которые завершили начатое.

Конкурсный управляющий обанкротившейся
компании выясняет, что договор с ней не расторгнут. Поэтому с генподрядчика он
требует произвести оплату за фасадные работы: ведь они выполнены в полном
объеме, по той же документации, из тех же материалов. И получает деньги.

Роль
эксперта: специалист бы зафиксировал объем и качество фасадных работ,
выполненных к моменту замены субподрядчика.

Имущественные споры при расторжении брака.

Предметом спора между супругами,
решившими развестись, выступает незарегистрированный объект недвижимости. Он
находится на частной территории, куда посторонним людям без приглашения не
попасть.

Роль
эксперта: проведение экспертизы докажет факт существования актива.

Во всех эти примерах результаты
экспертизы стали бы той самой «доказательной базой». В случае споров между
юридическими лицами администрация здания, собственник недвижимости и
генподрядчик выиграли бы время, не понесли бы финансовые потери и имели бы все
основания для победы в суде, если бы до него дошло дело. А в примере со спором
между частными лицами суд, владея результатами экспертизы, санкционирует
доступ на закрытый участок и распорядится установить стоимость актива

Кстати, иногда одно только
упоминание о досудебной экспертизе подстегнет другую сторону изыскать
внутренние резервы для надлежащего исполнения обязательств. Переход от слов к
делу покажет всю серьезность намерений разрешить строительный спор в свою
пользу.

Досудебная экспертиза и судебная практика.

Ценность результатов независимой
экспертизы, как «доказательной базы», зависит от процесса, где их собирается
представить одна из сторон.

Гражданский процесс.

Ч. 1 ст. 55 ГПК РФ называет
заключение независимой экспертизы среди источников сведений о фактах.

Согласно ч. 3 ст. 86 ГПК РФ, для
суда необязательно заключение эксперта, а оценивается оно по общим правилам
(ст. 67 ГПК РФ). Несогласие суда с результатами экспертизы должно быть
мотивировано. Фактически данное правило не различает, на какой стадии оно было
сделано.

Практика показывает, что в
качестве доказательства заключение независимой экспертизы охотнее принимают
суды общей юрисдикции, но не арбитражные. Объяснение, возможно, связано с
финансовой стороной. Участник гражданского процесса напрямую оплачивает работу экспертной
организации. При арбитражном судопроизводстве деньги вносятся на депозит суда,
а уже оттуда перечисляются на счет экспертной организации.

Арбитражный процесс.

Ч. 2 ст. 64 АПК РФ упоминает
заключения экспертов в числе таких доказательств, как письменные и
вещественные, объяснения лиц и т.д.

Согласно постановлению Пленума
Высшего Арбитражного Суда РФ от 04.04.2014 № 23 «О некоторых вопросах практики
применения арбитражными судами законодательства об экспертизе» внесудебные
заключения должны признаваться арбитражным судом иными документами, допускаемым
в качестве доказательства (ст. 89 АПК РФ).

Административный процесс.

Ст. 26.4 КоАП РФ в принципе под
экспертизой понимает только назначенную по определению судьи, органа,
должностного лица, в производстве которых находится дело.

Это не означает, что в
производстве по делам об административных правонарушениях негосударственная
экспертиза отсутствует вовсе. 

Уголовный процесс.

Ч. 2 ст. 74 УПК РФ относит
заключения независимых экспертов к допустимым доказательствам. При этом не
важно, на какой стадии проведены исследования.

Резюмируем, результаты досудебной
экспертизы принимаются к рассмотрению наравне с другими доказательствами, а в
некоторых случаях в качестве — единственных, которые нельзя проигнорировать.
Суд их оценивает на свое усмотрение, основанному на всестороннем, полном,
объективном и непосредственном исследовании всех имеющихся в деле доказательств
(ч. 1 ст. 67 ГПК РФ, ч. 1 ст. 71 АПК РФ), вне зависимости от стадии, на которой
экспертиза была проведена.

Свяжитесь с нами для получения
консультации

ОТПРАВИТЬ

Судебная экспертиза от внесудебной отличается принципиальными моментами.

·        
Возможность суда влиять на выбор
экспертного учреждения.

·        
Определение судом круга вопросов к
эксперту.

·        
Поступление документов и материалов
только от суда и только по его решению.

·        
Обязательность для всех участников
спора.

Существует мнение, что эти отличия
обеспечивают непредвзятость. Но такое утверждение отрицает самостоятельную
ответственность спорящей стороны, а также её принципиальное намерение
обосновать свои требования и выявить свои преимущества в спорной ситуации.
Далее мы подробнее остановимся на том, как непредвзятость обеспечивается во
внесудебном исследовании.

Основными принципами при оценке
судом доказательств является их относимость, допустимость и достоверность.
Поэтому соблюдение ключевых требований к строительной экспертизе — залог её
успеха в суде.

Требования к досудебной строительной экспертизе.

Поскольку ни один нормативный
документ не регламентирует никаких требований, специализированная компания
может проводить независимую экспертизу, согласно внутреннему стандарту. За
основу этого «кодекса» берутся, например, положения закона 73-ФЗ.

Таким образом, проведение
независимой экспертизы по собственным стандартам

компании отвечает требованиям:

·        
законность и соблюдение прав всех
участников спора;

·        
независимость эксперта;

·        
объективность, всесторонность и полнота
экспертных исследований.

Законность и соблюдение прав.

Экспертная компания при подготовке
к исследованиям и во время их проведения обеспечивает всем участникам равное
возможности, а именно:

·        
присутствовать при проведении
экспертизы, но не вмешиваться в её ход, не препятствовать работе специалистов;

·        
задавать интересующие вопросы эксперту и
получать ответы, пояснения по существу исследования;

·        
представить каждой стороной устные и
письменные пояснения;

·        
представлять участникам спора
доказательства в поддержку своей позиции;

·        
знакомиться с результатами исследования
и итоговыми выводами эксперта;

·        
участвовать в разрешении разногласий.

Присутствовать ли при проведении
экспертизы — решает каждая сторона. Также от нее никто не требует предоставлять
все необходимые материалы, давать подробные разъяснения по каким-либо вопросам,
оставив раскрытие неких преимуществ только на суде.

Независимость эксперта.

Независимость эксперта
определяется морально-этическими нормами, добропорядочностью, как самого
исполнителя, так и компании в целом. Из этого следует:

·        
независимость специалиста от всех
участвующих в споре лиц достигается особой оговоркой в договоре между
заказчиком экспертизы и ее исполнителем;

·        
заключение составляется на основе
констатации фактов, полученных при исследовании, и не содержит оценочных
суждений;

·        
на эксперта не вправе воздействовать с
целью получения «нужных» результатов заинтересованные участники строительного
спора, представители суда и иных государственных органов.

Объективность, всесторонность и полнота экспертных исследований.

Объективность результатов
достигается за счет добросовестного исполнения экспертом своих обязанностей. На
поставленные вопросы он дает аргументированные ответы. При исследованиях
специалист использует проверенные методики исследований. Ознакомление с
промежуточными результатами доступно заинтересованным сторонам на любом этапе
работ.

К проведению исследований эксперт
подходит не однобоко, с применением всего современного арсенала технических
средств, не игнорирует известные исследовательские практики. Все свои действия,
почему выбран тот или иной метод, специалист обосновывает. Такой подход
обеспечивает всесторонность.

В ходе экспертизы исполнитель
исследует все объекты — здания, материалы, документы и т.д. — и дает оценку по
каждому из них. Это — о полноте проведенной работы.

По результатам исследований
формируется экспертное заключение, в котором и объективно, и всесторонне, и
полно отражены установленные факты. Этот документ становится доказательной
базой по строительному спору, а его участник получает ценную информацию для
обоснования своей правовой позиции.

Проведение досудебной строительно-технической экспертизы.

Предварительная правовая позиция по строительному спору.

У строительного спора есть особые
признаки. Ситуация задевает интересы, как минимум, двух сторон, имеющих
взаимоотношения в тех сферах, о которых написано в начале текста. Участники
конфликта не удовлетворены действиями или бездействием оппонентов настолько,
что настроены начать разбирательство в суде.

В начале спора одна из сторон
выдвигает «гипотезу»: есть факты и обстоятельства, задевающие интересы, и есть
правовые нормы, подтверждающие ее правоту. Проверить это предположение можно
проведением строительно-технической экспертизы и выяснить, как именно нарушены
ее законные права. 

Выбор экспертной организации.

Строительная экспертиза —
наукоемкий, разноплановый процесс. При этом у каждого спора, а видов у него,
напомним, не менее 19, свой метод решения. Даже примеры выше по тексту
демонстрируют, что специалисты, при своевременном обращении к ним, в одном случае
фиксировали бы повреждения, вызванные затоплением, в другом — последствия
ненадлежащей эксплуатации здания. В третьем они оценивали бы объем и качество
работ, выполненных двумя исполнителями, наконец, доказали бы факт существования
объекта недвижимости.

Изучая факты и обстоятельства
конкретного спора, специалисты не тратили бы время на «побочные дела».
Представим, что они представляют организации, проводящей исследования и в
остальных сферах. Условно, с утра сотрудник занимается автоэкспертизой, после обеда
— почерковедческой, под конец дня отправляется на объект капитального
строительства брать пробы грунта. Это — не подход.

Для выбора
компании определен важный критерий — она занимается только
строительно-технической экспертизой, всеми ее видами в рамках обозначенной
сферы. Высокую результативность ее работы
обеспечивает умение проводить сложные и редкие исследования, для чего
необходимо владеть широким набором узкоспециальных методик. Сочетание этих
факторов помогает находить решения в самых необычных ситуациях.

Но проводят редкие исследования и
применяют узкоспециализированные методики — люди. Логично, что квалификация
таких специалистов подтверждена аттестатами. Актуальные технические и правовые
знания они приобрели на практике, в эксперты пришли не со школьной скамьи. Они
легко ориентируются на строительном рынке и всегда в курсе потребностей
потенциальных клиентов.

Собрать профессиональный коллектив
— задача руководства. Выбирая экспертную организацию, также надо обратить
внимание, кто ее возглавляет. Менеджмент компании должен состоять из
квалифицированных специалистов в строительно-технической области, имеющих
глубокое понимание сути исследований. В компетенции начальства — поручать
рассмотрение каждого спора конкретным специалистам, определять направления
обучения сотрудников, чтобы повышалась их квалификация, а вместе с тем и
качество экспертизы.

Среди задач руководства — вопросы
технического оснащения компании. Собственная приборно-лабораторная база,
сертифицированное программное обеспечение — must have для организации. Если оно
видит, что собственными силами не выполнить какие-то исследования, из смежных
областей, то обращается к партнерам, совместно с которыми и проводит
экспертизы, включая комплексные, комиссионные.

Обозначив критерии, посмотрим,
насколько им соответствует компания «ИнженерАль».

·        
Строительная сфера — единственная
специализация. На официальных ресурсах компании нет услуг по проведению
экспертиз в иных отраслях.

·        
Руководство компании состоит из
строителей и представителей технических специальностей.

·        
Компания осуществляет все виды
строительных экспертиз, применяет узкоспециальные методики для проведения
сложных и редких исследований.

·        
Аттестованные государственной комиссией
специалисты имеют практический опыт, обладают прикладными и правовыми знаниями,
следят за изменениями на рынке строительства, в законодательной сфере, в
научно-технической работе.

·        
Экспертная организация обязательно
оснащена собственной приборно-лабораторной базой. Все инструменты регулярно
проходят метрологический контроль.

·        
Наличие экспертов-партнеров в смежных
областях.

·        
Применение сертифицированного
программного обеспечения, разработанного для сферы строительства.

Совпадение по всем пунктам, говорит
о том, что эта компания проведет экспертизу должным образом. 

Обращение в экспертную организацию.

Участник строительного спора на
первом этапе общения с экспертной организацией вводит ее сотрудников в курс
дела, высказывает собственное мнение о ситуации, предоставляет, если они есть,
результаты собственных исследований. На основе полученной информации
формулируются вопросы, на которые ответит экспертиза, определяются сроки ее
проведения, согласовывается размер оплаты услуг. Кроме того, представитель компании
пояснит собеседнику, какую модель поведения выбрать, чтобы тому не ухудшить
положение. 

Уведомление участников строительного спора.

Участникам строительного
спора отправляется уведомление (заказными письмом, курьером) о предстоящей экспертизе с обязательным
подтверждением того, что извещение получено. Стороны, таким образом,
приглашаются к диалогу. Для отстаивания своей позиции по спорной ситуации они
вправе представить документы, материалы, исследование которых позволит
устранить разногласия и обойтись без обращения в суд. 

Утверждение программы экспертно-технических мероприятий.

Программа экспертно-технических
мероприятий включает в себя перечень методов проведения экспертизы, необходимых
для исследования конкретного объекта. Отдельно обосновывается, какие действия
предпримет специалист, при помощи каких инструментов, программного обеспечения
он выполнит работу. 

Проведение экспертных исследований объектов капитального строительства.

На этом этапе экспертизы
проводятся «полевые» исследования — осмотр спорного объекта, замеры, отбор
образцов для лабораторных исследований и т.п. Как правило, эта процедура
проводится в присутствии всех заинтересованных сторон. По итогам работы
составляется документ о ходе исследования, дополненный схемами, чертежами,
ведомостями, также к нему прилагается акт полевых экспертно-технических
исследований. Под ним ставят подпись все, кто присутствовал при выполнении этих
работ. 

Лабораторные исследования отобранных образцов строительных материалов и
грунтов, строительных конструкций и инженерных систем.

В лаборатории также в присутствии
представителей сторон изучаются образцы, полученные при исследовании объекта
капитального строительства или напрямую от участников спора.

Проведение камеральных исследований.

Помимо выезда на объект и
проведения лабораторных исследований, эксперт изучает документы по проекту,
сверяет расчеты, уточняет нормы и т.д. в рамках камеральной проверки. 

Подготовка заключения строительно-технической экспертизы.

Заключение содержит все ответы на
вопросы, на которые должна была ответить строительно-техническая экспертиза.
Подробный рассказ об этом документе — ниже. 

Отправка оригиналов экспертного заключения участникам строительного спора.

Как и в случае с отправкой
уведомления о проведении экспертизы, всем участникам строительного по
завершении исследований высылается подготовленное заключение. 

Пояснения по выполненной экспертизе для участников строительного спора.

Участники строительного спора,
имеющие на руках экспертное заключение, могут обратиться к выдавшей его
компании за любыми пояснениями. Сам документ можно обсудить на встрече, в том
случае, если обычная переписка не до конца вносит ясность в суть изложенного.

Выступление строительного эксперта в суде.

Если строительный спор дошел до
рассмотрения в гражданском или арбитражном суде, то эксперт пояснит все нюансы,
связанные с проведением экспертизы, внесет ясность по всем пунктам
заключения.